Nel merito, la Stazione appaltante ha evidenziato che la mancata presentazione della domanda di partecipazione alla gara da parte dell'istante lo renderebbe portatore di un interesse di mero fatto, non giuridicamente tutelabile; sotto altro profilo, ha rappresentato che la strutturazione della gara in lotti e i vincoli di partecipazione e aggiudicazione risponderebbero all'esigenza di assicurare l'apertura al mercato e alla concorrenza, sicché la loro previsione nella legge di gara non richiederebbe alcuno specifico onere motivazionale.

Il vincolo di partecipazione non rientra nel novero delle cc.dd. clausole escludenti con la conseguenza che l'operatore economico che non abbia presentato offerta non è legittimato all'impugnazione della clausola.

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