L’art. 104 del d.lgs. n. 36 del 2023, che definisce l’avvalimento come “il contratto con il quale una o più imprese ausiliarie si obbligano a mettere a disposizione di un operatore economico che concorre in una procedura di gara dotazioni tecniche e risorse umane e strumentali per tutta la durata dell’appalto”, risulta tagliato in relazione al cd. “avvalimento operativo”, non in relazione all’avvalimento di garanzia, ove per consolidata giurisprudenza non è necessaria la concreta messa a disposizione di mezzi e risorse specifiche (Cons. Stato, Sez. V, 21 febbraio 2023, n. 1781).

Parallelamente anche gli artt. 94 e 104, comma 4, lett. a), del d.lgs. n. 36 del 2023, laddove estendono l’ambito di applicazione delle disposizioni di cui all’art. 47 del d.l. n. 77 del 2021 anche alle imprese ausiliarie, non paiono inequivocabilmente riferibili anche alle ipotesi di mero avvalimento di garanzia.

Testo integrale