Ai fini del risarcimento del danno da mancata aggiudicazione, l'operatore economico deve dimostrare, secondo un giudizio prognostico di probabilità vicina alla certezza, che l'aggiudicazione gli sarebbe spettata in assenza dell'agire illegittimo. La scelta dell'Amministrazione di non procedere all'aggiudicazione per sopravvenuta inadeguatezza tecnica del progetto a base di gara costituisce un esercizio non irragionevole di discrezionalità amministrativa che esclude l'ingiustizia del danno e l'antigiuridicità della condotta.

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